一、競業(yè)限制的期限
國外競業(yè)限制期限的規(guī)定中,一般是三年,最多不超過五年,在高新技術(shù)領(lǐng)域不超過一年,如美國第二巡回法院在Earth Web, Inc.訴Mark Schlack違反雇用合同和侵害起商業(yè)秘密一案中,援引1997年的DoubleClick, Inc.訴 Henderson 一案認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速,相關(guān)競業(yè)限制條款期間不宜超過6個(gè)月; 美國聯(lián)邦巡回法院認(rèn)為面對發(fā)展變化迅速且無地域限制的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè),一年期間的約定過長。該法院最后以原告限制被告在工作間接觸機(jī)密資料和雇用合同中競業(yè)限制條款不合理為由,判決駁回原告禁令主張。在特殊情況下,競業(yè)限制可以不受時(shí)間限制,這是特例,在現(xiàn)實(shí)生活中很少見。
我國競業(yè)限制期限的制定過程中事實(shí)上鼓勵了科技人員、高層經(jīng)營人員的正常流動,一定程度上起到了均衡企業(yè)與勞動者利益,使更多科技人員既能充分發(fā)揮勞動者的聰明才智,又能為社會多作貢獻(xiàn),并在深層次上保護(hù)企業(yè)正當(dāng)?shù)募夹g(shù)和經(jīng)營信息,保障企業(yè)獲得合法的壟斷利益。我國的《勞動合同法》第二十四條規(guī)定競業(yè)限制的期限不得超過二年,因此,用人單位和勞動者約定的期限不得超過法定最長的期限。
二、違反競業(yè)限制的處罰標(biāo)準(zhǔn)
勞動合同解除或者終止后,用人單位依約支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,競業(yè)限制條款和保密協(xié)議就生效了,如果勞動者違約了,則必須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,違約責(zé)任要通過事先約定加以明確。
《勞動合同法》第二十三條規(guī)定,用人單位和勞動者事先在勞動合同或保密協(xié)議中約定勞動者違反競業(yè)限制條款時(shí)需要支付的金額。若因違約行為侵犯了用人單位的商業(yè)秘密造成了損害,違約者還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
《勞動合同法》第九十條勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
三、賠償損失的計(jì)算方式
《勞動合同法》第90條規(guī)定:勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。顯然,違約金是懲罰性條款,賠償損失是一種補(bǔ)償性責(zé)任,即使沒有約定違約金也可以要求主張損失,關(guān)鍵在于實(shí)際損失計(jì)算方式的約定和賠償金額如何確定。
實(shí)踐中,對于競業(yè)限制協(xié)議中是否可以約定賠償計(jì)算方式,存在爭議。
有專家認(rèn)為,從《勞動合同法》對競業(yè)限制的確立以及司法解釋四對競業(yè)限制的進(jìn)一步合理細(xì)化,實(shí)際反映了一個(gè)趨勢,盡量維護(hù)競業(yè)限制協(xié)議的效力穩(wěn)定,不輕易認(rèn)定協(xié)議的無效,并將原來實(shí)踐中作為無效對待的問題納入到協(xié)議履行范疇,體現(xiàn)了對契約自由的尊重。完全可以參照《合同法》的規(guī)定與精神,允許用人單位與勞動者約定賠償損失的計(jì)算方式,可以使用人單位的索賠更具有可操作性,且不違反《勞動合同法》強(qiáng)制性規(guī)定,不涉及對勞動者權(quán)利的非法排除。
通常情況下,用人單位可以參考如下方式進(jìn)行更為細(xì)致的約定:
(1)商業(yè)秘密被侵害而受到的實(shí)際損失作為賠償額(如商業(yè)秘密被泄露后客戶的丟失,應(yīng)當(dāng)簽訂的合同沒有履行等);
(2)以違約人因違反約定所獲得的全部收益作為賠償額;
(3)因違約行為造成該商業(yè)秘密完全公開的,以該商業(yè)秘密的全部價(jià)值作為賠償損失的依據(jù)(商業(yè)秘密的全部價(jià)值,可由委托國家認(rèn)可的無形資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評定);
(4)約定雙倍或多倍返還競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi);
(5)違反保守秘密和競業(yè)限制所獲得的收益;等等。
標(biāo)簽: 賠償損失的計(jì)算方式 違反競業(yè)限制
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